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《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》(以下簡稱《條例》)第三章對特許人的信息披露義務(wù)作了硬性規(guī)定：特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營合同之前至少30日，以書面形式向被特許人披露相關(guān)信息

《條例》的配套規(guī)定《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》(以下簡稱《辦法》)更是對特許人應(yīng)當(dāng)披露的相關(guān)信息作了詳盡陳述。據(jù)此，特許人在與被特許人簽訂特許經(jīng)營合同之前，必須履行信息披露義務(wù)，否則，將承擔(dān)合同被依法撤銷或解除并返還財產(chǎn)、賠償全部損失的不利后果。但是，《辦法》所規(guī)定的特許人應(yīng)當(dāng)披露的諸多信息中，很大部分屬于特許人的商業(yè)秘密。這些商業(yè)秘密一旦泄露，很可能給特許人帶來不可估量的經(jīng)濟損失。

一方面披露義務(wù)必須履行，一方面商業(yè)秘密不能泄露，看似矛盾對立，實則統(tǒng)一。這里的關(guān)鍵問題在于：特許人在履行信息披露義務(wù)的同時，如何對其商業(yè)秘密進行有效保護。

一、特許經(jīng)營中商業(yè)秘密的特點

1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，將商業(yè)秘密定義為：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。特許經(jīng)營中的商業(yè)秘密，則是指特許經(jīng)營權(quán)客體中不屬于專門法保護，由特許人采取保密措施，并能為特許人帶來經(jīng)濟或競爭優(yōu)勢的信息都可作為特許人的商業(yè)秘密。

特許經(jīng)營中商業(yè)秘密具有以下特點：

1、商業(yè)秘密的權(quán)利主體具有多元化特點

一般經(jīng)營中，所有人自己使用其商業(yè)秘密;基于競爭考慮，所有人會采取保密措施，盡可能減少知悉者的數(shù)量，使其商業(yè)秘密控制在特定范圍內(nèi)。特許經(jīng)營的運作方式?jīng)Q定了特許人必須將特許權(quán)許可被特許人使用。就特許權(quán)中的商業(yè)秘密而言，特許人是商業(yè)秘密的所有人，被特許人是商業(yè)秘密的使用人，他們都是商業(yè)秘密的權(quán)利人。特許經(jīng)營的特點決定特許經(jīng)營中商業(yè)秘密的權(quán)利主體多元化特征明顯。

2、商業(yè)秘密的外部使用特征明顯

一般經(jīng)營中，商業(yè)秘密以內(nèi)部使用為主，商業(yè)秘密權(quán)表現(xiàn)為經(jīng)營者對商業(yè)秘密的占有、使用、收益。特許經(jīng)營中，商業(yè)秘密對外許可使用特征明顯，商業(yè)秘密權(quán)主要表現(xiàn)為特許人的許可使用權(quán)。商業(yè)秘密是一種知識產(chǎn)權(quán)，對知識產(chǎn)權(quán)給予法律保護的本質(zhì)在于鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，使人類智力活動的成果盡快地應(yīng)用于相關(guān)產(chǎn)業(yè)，帶來產(chǎn)業(yè)的進步和經(jīng)濟的發(fā)展。特許經(jīng)營這種商業(yè)模式可謂是商業(yè)秘密得以最充分利用的典范。

3、商業(yè)秘密易泄露、保護難度大

基于以上兩個特點，特許經(jīng)營中商業(yè)秘密泄露的渠道多，特許經(jīng)營體系的復(fù)雜性加大了商業(yè)秘密保護的難度。商業(yè)秘密保護成為特許權(quán)保護中的一個難點問題。

二、商業(yè)秘密對特許經(jīng)營的意義

1、商業(yè)秘密是特許經(jīng)營體系得以維系的前提和基礎(chǔ)

特許經(jīng)營權(quán)中的商標(biāo)、商號、店鋪設(shè)計、員工服裝只是特許經(jīng)營體系外在識別的標(biāo)志，而商業(yè)秘密尤其是產(chǎn)品配方、專有技術(shù)、經(jīng)營訣竅是保證特許經(jīng)營產(chǎn)品、服務(wù)內(nèi)在質(zhì)量一致的關(guān)鍵，是特許經(jīng)營體系得以維系的前提和基礎(chǔ)。特許經(jīng)營中缺少這些內(nèi)容的許可使用，在不同位置的肯德基、麥當(dāng)勞店面中，漢堡包、炸雞腿的味道就會各不一樣，不符合特許經(jīng)營商業(yè)運作模式特點。

2、商業(yè)秘密使特許經(jīng)營能夠長期保持其競爭和經(jīng)濟優(yōu)勢

競爭是市場經(jīng)濟的基本機制，經(jīng)營者要想立足于不敗之地，商業(yè)秘密是其秘密武器。特許經(jīng)營正是依靠其特有的經(jīng)營模式、獨特配方贏得優(yōu)勢地位的。假如可口可樂或全聚德的秘密配方和工藝被公開，其產(chǎn)品與企業(yè)的核心競爭力將會受到致命打擊，其后果難以想象。

3、商業(yè)秘密豐富了特許權(quán)的內(nèi)容，強化了對特許人無形資產(chǎn)的保護

商業(yè)秘密自身特點決定了商業(yè)秘密在特許經(jīng)營中的重要性。特許經(jīng)營權(quán)中傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)是指特許人智力成果中內(nèi)容和外延特定，有確定法定保護期限，特許人對其擁有法定壟斷權(quán)的無形資產(chǎn)。而商業(yè)秘密范圍廣、包容性強的特點豐富了特許權(quán)的內(nèi)容，加強了對特許人無形資產(chǎn)的保護。特許經(jīng)營權(quán)中除了傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)和商號外，只要符合商業(yè)秘密構(gòu)成條件的信息都可作為商業(yè)秘密給予保護。

三、商業(yè)秘密在應(yīng)當(dāng)披露的信息中的表現(xiàn)形式

商業(yè)秘密的保護范圍主要包括“技術(shù)信息”和“經(jīng)營信息”，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略等信息。在《辦法》中，由于有些信息可能對特許人招商帶來不利影響，特許人也可以將這些不利信息劃入保密范圍。具體說來，商業(yè)秘密在《辦法》中的表現(xiàn)形式有：

(一)技術(shù)信息類

1、《辦法》第五條第(二)款第1項規(guī)定的專有技術(shù)、經(jīng)營模式及其他經(jīng)營資源情況;

2、第(五)款規(guī)定的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和技術(shù)支持的具體內(nèi)容。

(二)經(jīng)營信息類

1、第(八)款規(guī)定的中國境內(nèi)被特許人的經(jīng)營情況;

2、第(四)款規(guī)定的向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價格、條件等情況;

3、第(六)款規(guī)定的對被特許人的經(jīng)營活動進行指導(dǎo)、監(jiān)督的方式和內(nèi)容;

4、第(十二)款規(guī)定的特許經(jīng)營合同文本;

5、第(九)款規(guī)定的最近2年的經(jīng)會計師事務(wù)所或?qū)徲嬍聞?wù)所特許人財務(wù)會計報告摘要和審計報告摘要。

(三)不利信息類

1、第(一)款第5項規(guī)定的特許人或其關(guān)聯(lián)公司在過去5年內(nèi)破產(chǎn)或申請破產(chǎn)情況;

2、第(二)款第3項規(guī)定的特許人的經(jīng)營資源涉及訴訟或仲裁的情況;

3、第(十)款規(guī)定的特許人最近5年內(nèi)與特許經(jīng)營相關(guān)的重大訴訟和仲裁情況;

4、第(十一)款規(guī)定的特許人及其法定代表人重大違法經(jīng)營記錄情況，重大違法經(jīng)營記錄。

四、如何對商業(yè)秘密進行有效保護

1、強化保密意識。

思想指揮行動，意識決定思想。沒有商業(yè)秘密的保護意識，就很難有商業(yè)秘密的保護行動。

商業(yè)秘密是以自然人為載體并由自然人來管理的，所以保密意識的主體只能是自然人。特許企業(yè)在對外的信息披露中，其法定代表人及實際控制人應(yīng)該是商業(yè)秘密保護的第一責(zé)任人，必須具備強烈的保密意識。其次是管理層其他成員，盡管可能不直接接觸信息披露工作，但其可能對信息披露和保密制度產(chǎn)生重要影響，或者也有可能稍不留心在無意間泄露秘密，因此管理層其他成員的保密意識也必須強化。再次是直接接觸信息披露工作的招商人員或簽約代表，其工作的性質(zhì)決定了其必須具備高度的保密意識和強烈的責(zé)任感。

2、健全保密制度。

商業(yè)秘密的保護制度不僅是防止泄密的手段，也是認定商業(yè)秘密能否構(gòu)成的法律要件。保密制度的內(nèi)容很多，一般應(yīng)包括保密知識的培訓(xùn)、秘密的等級劃分及知悉范圍、保密協(xié)議制度、泄密后的措施等，特許人應(yīng)根據(jù)自己的情況合理設(shè)定，并應(yīng)用到企業(yè)的相關(guān)管理制度個管理工作中去。在信息披露中，由于披露的對象只是潛在的客戶，保密協(xié)議制度尤為重要。

3、完善保密協(xié)議。

保密協(xié)議是保護商業(yè)秘密最重要的手段。通過保密協(xié)議，將保密義務(wù)和責(zé)任直接以書面方式明確約定，一旦發(fā)生泄密，也有利于進行索賠。鑒于信息披露是在雙方簽訂合同之前，特許人在對潛在客戶進行信息披露之前，就應(yīng)該與其簽訂單獨的保密協(xié)議。這里簽訂時間尤為重要，可有效預(yù)防潛在客戶在知悉商業(yè)秘密后既未簽訂特許經(jīng)營合同也不另外簽訂保密協(xié)議，從而給秘密泄露帶來的威脅。《辦法》第七條也賦予了特許人在簽訂合同前有要求被特許人簽訂保密協(xié)議的權(quán)利。

協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)做到盡可能完善，潛在客戶的保密義務(wù)和違約責(zé)任必不可少。潛在客戶成為被特許人后，被特許人也應(yīng)該與其員工簽訂保密協(xié)議。協(xié)議中的違約責(zé)任盡可能用具體的違約金數(shù)額來明確。因為，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任是“損害賠償責(zé)任”，即賠償權(quán)利人所受到的實際損失或侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤，而無論是“損失”還是“利潤”，舉證都較困難。保密協(xié)議中約定具體的違約金數(shù)額，從合同法的角度講，是有效的，而且容易舉證證明。

總之，信息披露中的商業(yè)秘密保護是一個比較新的課題，但無論如何，它也離開不了商業(yè)秘密保護的基本原則，特許企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人一定要樹立強烈的保密意識，建立健全企業(yè)保密制度，完善保密協(xié)議條款，盡可能減少因泄密給企業(yè)帶來的損失，使企業(yè)在茫茫商海中長久處于不敗之地!