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“以少量的投資獲取高額的回報，公司提供最高端的品牌，最先進(jìn)的經(jīng)營理念，40余位專家進(jìn)行培訓(xùn)……”最近幾年，上述類似加盟廣告充斥著電視、報紙和互聯(lián)網(wǎng)，商業(yè)特許經(jīng)營發(fā)展得紅紅火火。但是在商業(yè)特許經(jīng)營行業(yè)迅猛發(fā)展的同時，由于行業(yè)經(jīng)營的不規(guī)范，亦導(dǎo)致特許經(jīng)營民事糾紛時有發(fā)生，更有不法分子利用特許經(jīng)營的幌子實施詐騙行為，另人防不勝防。
 

一、什么是商業(yè)特許經(jīng)營

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條規(guī)定，本條例所稱的商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(即特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(即被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。因此，特許經(jīng)營有下列特點：1、特許經(jīng)營的特許人必須是企業(yè)，而且必須擁有一定的經(jīng)營資源;2、特許人與被特許人之間必須簽訂特許經(jīng)營合同;3、特許經(jīng)營合同中需約定特許人將一定的經(jīng)營資源許可被特許人使用，被特許人在合同約定的統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動。因此，簡單的說，特許經(jīng)營就是“復(fù)制成功，克隆財富。”
 

二、特許經(jīng)營民事案件中經(jīng)常出現(xiàn)的問題

1、特許人未達(dá)到法律法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營條件，如至少擁有2個直營店、并且經(jīng)營時間超過1年，或者未在商務(wù)部履行備案手續(xù)。

律師分析：上述情況并不必然導(dǎo)致特許經(jīng)營合同的無效，而是行政管理部門基于管理的需要而做的規(guī)定。2店1年以及備案的規(guī)定為的是保證特許人能夠擁有相對成熟的經(jīng)營模式，減少欺詐行為發(fā)生的可能性，進(jìn)而更有利于加盟后創(chuàng)業(yè)的成功。
 

2、特許人在特許經(jīng)營合同中約定了將其注冊商標(biāo)作為經(jīng)營資源許可被特許人使用，但實際情況是該商標(biāo)并未注冊，或者僅僅是申請注冊階段。

S先生加盟了一家餐飲公司，后在履約過程中發(fā)現(xiàn)，該餐飲公司授權(quán)其使用的商標(biāo)并不是注冊商標(biāo)，S先生認(rèn)為餐飲公司已經(jīng)構(gòu)成違約，導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，遂將餐飲公司告上法庭請求解除合同。法院審理后認(rèn)為，雙方當(dāng)事人并未在合同中約定授權(quán)使用的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，因此對于該部分違約請求不予支持，但是考慮到雙方當(dāng)事人繼續(xù)合作的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，日后合同的履行存在現(xiàn)實困難，故支持了S先生解除合同的要求。

律師分析：特許人許可被特許人使用的經(jīng)營資源包括注冊商標(biāo)，但并不意味著一定是注冊商標(biāo)。是否為注冊商標(biāo)的許可使用，關(guān)鍵看雙方當(dāng)事人合同中的約定。
 

3、特許人與被特許人之間簽訂的特許經(jīng)營合同名稱多樣，比如“代理合同”、“經(jīng)銷合作協(xié)議”、“銷售經(jīng)營合同”等。

Z先生與某商貿(mào)公司簽訂了《XX品牌代理合作銷售協(xié)議書》，交納加盟費后發(fā)現(xiàn)，商貿(mào)公司在簽約前沒有按照《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》的規(guī)定披露相關(guān)經(jīng)營信息，因此Z先生將該商貿(mào)公司告上法庭，請求解除雙方之間的合同。而商貿(mào)公司答辯稱，雙方簽訂的合同不是特許經(jīng)營合同，而是普通的銷售代理合同，故不適用《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》，公司沒有信息披露的義務(wù)。法院審理后認(rèn)為，協(xié)議書核心內(nèi)容是商貿(mào)公司將其擁有的XX品牌資源許可給Z先生使用，Z先生在商貿(mào)公司統(tǒng)一的經(jīng)營模式下進(jìn)行經(jīng)營。因此認(rèn)定雙方簽訂的合同符合特許經(jīng)營的特征，屬于特許經(jīng)營合同。

律師分析：特許經(jīng)營合同是從事特許經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，而是否為特許經(jīng)營合同，判斷依據(jù)是看合同中有無經(jīng)營資源的許可使用，是否約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下進(jìn)行經(jīng)營。未約定經(jīng)營資源的許可，而僅僅是簡單從事業(yè)務(wù)培訓(xùn)的屬于技術(shù)服務(wù)合同范疇，僅約定供銷貨物的則屬于貨物銷售合同。
 

4、被特許人認(rèn)為特許人宣傳不實，存在欺詐行為。如商標(biāo)為非注冊商標(biāo)、虛構(gòu)產(chǎn)品來源于國外、虛構(gòu)企業(yè)成長歷史、虛構(gòu)企業(yè)與知名企業(yè)之間的關(guān)系等等。

L先生與某公司簽訂了《XX品牌市級代理加盟合同》，后來L先生在經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)，該公司在簽約時做了諸多虛假陳述，比如“該公司實力雄厚”、“與世界知名的迪士尼、史努比等國際品牌一直保持著良好的合作關(guān)系”，“每年研發(fā)3000余種產(chǎn)品，在全球設(shè)有北京、上海、廣州、日本4個全資子公司”，“有管理人員百余人”，“在全國有60家加盟店，店店盈利良好”等。因此L先生認(rèn)為該公司在合同簽定過程中的虛假陳述屬欺詐誘導(dǎo)。遂將該公司告上法庭，要求撤銷合同。法院審理后認(rèn)為，該公司在加盟手冊中對其規(guī)模、研發(fā)等方面作出了大量不實的陳述，這些陳述足以使得L先生產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，從而與該公司簽訂加盟合同。相關(guān)的虛假陳述，構(gòu)成了欺詐行為。故最終法院撤銷了雙方之間簽訂的加盟合同。

律師分析：誠實信用既是商業(yè)經(jīng)營的要求亦是我國法律的明確規(guī)定，特許經(jīng)營亦需要誠信經(jīng)營。為了防范不誠信經(jīng)營行為，我國《合同法》第五十四條對欺詐行為進(jìn)行了規(guī)定，即一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷合同，該規(guī)定可以視為一種事后的規(guī)制。同時，國家商務(wù)部還出臺了《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》，其中規(guī)定了從事特許經(jīng)營的特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人披露的十一個方面共計27項信息，旨在事前規(guī)范行業(yè)，預(yù)防欺詐行為發(fā)生。
 

5、特許人因存在供貨問題(如沒有供貨、遲延供貨、供貨不合格)、培訓(xùn)問題、資質(zhì)問題等構(gòu)成根本違約。

在某公司起訴Z先生未履行特許經(jīng)營合同支付加盟款項案件中，Z先生提出反訴認(rèn)為，該公司提供的保健產(chǎn)品生產(chǎn)批準(zhǔn)文號和衛(wèi)生批準(zhǔn)文號均是虛假，且未經(jīng)相關(guān)行政部門批準(zhǔn)生產(chǎn)、銷售，屬于非法產(chǎn)品,因此認(rèn)為該公司根本違約。法院經(jīng)審理后認(rèn)為，該公司上述行為違反了相關(guān)產(chǎn)品需行政部門批準(zhǔn)取得批準(zhǔn)文號的要求。在此前提下，對于設(shè)備和產(chǎn)品開展的經(jīng)營，必然使得使用設(shè)備和使用產(chǎn)品的消費者對設(shè)備和產(chǎn)品的合法性產(chǎn)生懷疑，從而在實質(zhì)上影響到合同履行及合同目的的實現(xiàn)。因此法院認(rèn)定該公司構(gòu)成根本違約。

律師分析：對于根本違約，我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的，另一方可以要求解除合同。該條適用的前提是存在違約行為，并且該違約行為直接導(dǎo)致了合同目的無法實現(xiàn)。在特許經(jīng)營合同中就包括無法繼續(xù)經(jīng)營等。
 

三、律師風(fēng)險建議：

1、具有良好的加盟心態(tài)。要清醒地認(rèn)識到從事商業(yè)經(jīng)營必然會伴有相應(yīng)的商業(yè)風(fēng)險，特許經(jīng)營作為一種商業(yè)經(jīng)營模式亦不例外。同時要對商業(yè)廣告和宣傳保持理性，一定不要被廣告中天花亂墜的宣傳尤其是所謂的高回報、高利潤等字眼沖昏頭腦。

2、加盟前檢驗特許人是否預(yù)備一定的經(jīng)營資源。首先是直接去特許人的直營店實地考察其經(jīng)營狀況、客戶狀況和產(chǎn)品銷售情況;其次，按照《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》的規(guī)定，要求特許人披露特許經(jīng)營的基本信息(如備案情況、注冊資本額情況等)、所擁有的特許資源信息(比如注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、管理模式等)、相關(guān)費用(如特許經(jīng)營費的標(biāo)準(zhǔn)和返還條件等)情況、持續(xù)提供服務(wù)情況等;第三，如果特許人在宣傳中列舉了其他加盟商的成功案例時，則盡可能與其他加盟商取得聯(lián)系，考察是否屬實，以及加盟狀況等。

3、口頭承諾并無保證，落實到合同中方有保險。為了得到被特許人的加盟，特許人可能會采用夸大利潤率、產(chǎn)品質(zhì)量、培訓(xùn)水平等手段或者是許諾免除首批貨款等方式作為吸引，對于特許人做出的任何承諾，在簽訂特許經(jīng)營合同時一定要將其寫入合同條款，防止特許人“事后不認(rèn)帳”。否則一旦雙方據(jù)此發(fā)生糾紛，卻無合同證明雙方有過相關(guān)約定，則違約無法構(gòu)成，相關(guān)利益亦無法得到保護(hù)。

4、防止特許人打著特許經(jīng)營的旗號而不特許。特許經(jīng)營的實質(zhì)特點就是經(jīng)營資源、統(tǒng)一模式。因此，無論特許人與被特許人簽訂的合同雙方冠以何種名稱，既然被特許人是沖著加盟而來，那就一定要在合同中約定使用的經(jīng)營資源和模式，而且對于該方面的約定要細(xì)致清晰，最好不要簡單采用“經(jīng)營模式”或者“經(jīng)營資源”的模糊概念，而采取列舉的方式。比如商標(biāo)，是否是注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊號是多少;專利的話，專利號是多少，是否已經(jīng)獲得;具體的經(jīng)營模式的內(nèi)容及相關(guān)配套軟硬件等;如果是培訓(xùn)，培訓(xùn)人次或者課時是多少等等。

另外，實踐中經(jīng)常發(fā)生被特許人實地考察時，展示的產(chǎn)品性價比非常高，而加盟后提供的貨物則與實地考察時相去甚遠(yuǎn)。因此在簽定特許經(jīng)營合同時，產(chǎn)品的質(zhì)量亦需要進(jìn)行詳細(xì)約定。

5、每次匯款保留查詢記錄，同時收貨單據(jù)等保留完整，以備萬一發(fā)生糾紛時之需。因為一旦發(fā)生糾紛甚至訴至法院，上述單據(jù)將成為被特許人依約履行義務(wù)的證據(jù)，同時如果合同被依法撤銷或解除的話，亦能成為要求對方返還或賠償?shù)淖C據(jù)。