上海某餐飲公司訴沈某特許經營合同糾紛案
案情簡介
原告：上海某餐飲有限公司(甲方)被告：沈某(乙方)
原告訴稱：甲、乙雙方于2006年1月5日簽訂了《技術服務合同》及《技術服務補充協議》各一份。《技術服務合同》中約定甲方授權乙方使用甲方公司經營技術資產、公司商標，設立藍與白中式速食餐飲店。甲方對乙方開店輔導，并在合同存續期間對乙方提供長期持續的技術支持等服務，乙方應在每月5日前，將前一月會計賬冊提供甲方核對;乙方向甲方支付特許權使用費，即在次月 10日前將上月的特許權使用費匯人甲方指定賬戶，匯款手續費由乙方承擔，如逾期支付，須按每超過一天加付1%的比例向甲方支付逾期付款違約金，直到付清為止。如乙方拖欠該款超過3個月，則甲方有權單方解除合同;乙方所需貨品可由甲方提供，乙方應于次月10日前將與甲方發生的上月結算貨款匯人甲方指定帳戶，如乙方拖欠貨款達兩個月或已累計超過3個月，則甲方有權停止供貨，并有權從履約保證金中扣除相應欠款，保證金不足部分，乙方應在一周內補足，否則甲方有權終止合同;乙方如逾期支付甲方規定的加盟費、履約保證金、特許權使用費、月結貨款、廣告宣傳費及其他應支付的費用，應按每逾期一天加付 1%的比例向甲方支付逾期付款違約金，直至付清為止;乙方若拖欠甲方各種應付款項達人民幣5萬元以上的，可視為重大違約，甲方有權直接通知乙方單方面解除合同，并不退還乙方所交履約保證金人民幣10萬元，且甲方有權要求乙方賠償甲方懲罰性違約金人民幣30萬元;合同還對雙方的違約行為、解除合同及其后果等事項進行了約定。《技術服務補充協議》約定：乙方在簽訂合同時向甲方交納履約保證金人民印5萬元，另人民幣5萬元履約保證金由乙方在餐廳開業后1個月內交納;加盟費人民幣20萬元，在簽訂合同時向甲方交納;特許權使用費由乙方每個月交納人民幣6 000元。加盟店成立至今，甲方按約向乙方提供貨品，但乙方卻未按合同約定付清貨款。
甲方自2006年7月28日起多次催告乙方未果，于2007年3月27日致函乙方終止合同，并起訴至法院，請求法院：(1)判令乙方向甲方償還欠款人民幣 18 633 208元及其違約金391 297.37元;(2)乙方向甲方支付特許權使用費人民幣48 000元及違約金64 800元;(3)乙方向甲方支付違約金人民幣300000 元;(4)乙方拆除店鋪內外所標示之商標、名稱，并將各類營運使用報表、經營Know-how的相關文件資料及物品、營運使用之電腦軟件及各VIP會員資料歸還甲方;(5)本案訴訟費用和律師費人民幣20 000元由乙方承擔。
被告辯稱甲方違約在先，具體表現在以下五個方面：一是甲方未進行周密詳盡的商圈調查、科學理性的投資回報分析使乙方錯誤選址;二是甲方主動提出并購江灣店的計劃失敗，造成乙方損失;三是品牌使用費中包括的自助火鍋，甲方自己的火鍋店不到一年就關門，但沒有將真實情況提供給乙方;四是甲方合同中約定的促銷及廣告宣傳從未兌現，也沒有進行新店開張后的人員培訓及后續技術支持;五是甲方明確約定貨物驗收應由廚房人員、主管和倉庫人員一起簽字才生效，現甲方提供的送貨單只有一人簽字，乙方不予認可。
審理結果
法院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理，并依照《中華人民共和國商業特許經營管理條例》第16、18、22條的規定、《中華人民共和國合同法》第 107條、第114條第2款之規定，判決如下：(1)乙方于本判決生效之日起10 日內支付甲方貨款人民幣62 675.08元;〈2)乙方于本判決生效之日起10日內支付甲方特許權使用費人民幣48 000元;(3)乙方于本判決生效之日起10日內支付給甲方逾期付款違約金(自2007年3月28日至判決生效之日止，每日以人民幣1 10 675.08元為基數，按照千分之一的比例計算);(4)乙方于本判決生效之日起10日內支付給甲方律師費人民幣10 000元;(5)乙方于本判決生效之日起10日內拆除上海市逸仙路488號店鋪內外所標示的“藍與白"商標、名稱，并將各類營運使用報表、經營Know-how的相關文件資料及物品、營運使用的電腦軟件及各VIP會員資料歸還甲方。
負有金錢給付義務的當事人，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第229條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費人民幣13 839.87元，由甲方負擔人民幣9 539.87元，乙方負擔人民幣4 300元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起巧日內，向法院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于上海市高級人民法院。
法理評析
本案中，甲乙雙方簽訂的《技術服務合同》及《技術服務補充協議》，從合同約定的內容上看，屬于特許經營合同。該特許經營合同是當事人真實的意思表示，因此雙方均應遵守約定。基于甲方基本履行了合同義務，乙方拖欠甲方貨款數為人民幣112 675.08元，甲方在2007年1月23日告知乙方以履約保證金人民幣5萬元抵扣貨款，故確認乙方尚欠甲方貨款人民幣62 675.08元。對乙方尚欠甲方特許權使用費人民幣48 000元亦予確認。因乙方未按約定支付貨款、特許權使用費已構成違約，甲方依合同約定行使合同解除權，法院應予支持。關于合同中約定的違約金及其逾期違約金比例是否妥當，應根據法律設置違約金制度的功能與作用判定。從合同法的基本原理來看，我國違約金的功能與性質是以補償性為主、懲罰性為輔的。因此，違約金的補償性質決定了違約金與違約損失賠償具有緊密的關聯性，即違約金的補償性是以損失賠償額為基礎的;違約金的數量與比例的確定，應遵循違約金數額與違約造成的損失大體相當的原則。我國法律授予法院提高或降低違約金的自由裁量權，目的就是能夠更好的體現以事實為依據、以法律為準繩的公平、正義理念。
本案中，以《技術服務合同》為表現形式的特許經營合同中約定，甲方向乙方既主張逾期支付貨款和特許權使用費的違約金，每天按欠款額的1%計算，又主張懲罰性違約金人民幣30萬元，明顯與違約金以補償性為主、懲罰性為輔的功能背離，和違約金與違約損失大體相當的原則不符。因此，法院為平衡甲、乙雙方之間的利益，將甲方主張的逾期支付貨款和特許權使用費的違約金，調低為每天按欠款額的1%計算，而對于人民幣30萬元違約金的訴請，法院不予支持。甲、乙雙方約定的律師費承擔，考慮到本案實際的情況，甲方應承擔律師費人民幣10 000元。甲方在終止合同后，要求乙方拆除店鋪內外所標示的甲方具有專有權的商標、名稱，并將各類營運使用報表、經營Know.how的相關文件資料及物品、營運使用的電腦軟件及各VIP會員資料歸還甲方的訴請，法院應予以支持。因乙方提供的證據不足以證明其主張甲方違約在先的辯稱意見，法院對該辯解意見不予采納。
甲方為支持其訴請，提供如下證據：( 1 )《技術服務合同》及《技術服務補充協議》，證明甲、乙雙方間經營合同關系成立，雙方對相關權利、義務作了詳細約定;(2)還款計劃1份，證明乙方自2006年8月起拖欠甲方貨款、至今仍拖欠人民幣18萬余元未付;(3)貨款核算明細表1份，證明乙方拖欠甲方貨款人民幣339 340.26元，乙方在8月份、1 1月份歸還了部分，現尚欠人民幣 186 332.08元未付;(4)付款憑證1組，證明乙方已付貨款人民幣146 735元;(5)甲方委托律師發給乙方的函件4份及相應的掛號信憑證，證明甲方多次向乙方催款，但乙方沒有回復，故乙方再次發函要求解除合同;(6)委托代理合同、甲方支付律師費的發票，證明甲方為解決糾紛，聘請律師，支付人民幣2萬元律師費;(7)供貨貨款的統計表及其相應的發貨單217頁，證明甲方自2006年3月至同年8月31日共向乙方供應了價值人民幣339375.28元的貨物;(8)致加盟店資料清單1份，證明在乙方加盟開店時，甲方交給乙方的資料清單，現甲方要求乙方予以返還;(9)2006年9月22日的對賬單1份，證明雙方曾對賬，乙方確認截止 2006年9月巧日剔除雙方有異議的部分，尚欠甲方人民幣186 332.08元未付。
乙方對甲方提供的證據發表如下質證意見：(1)對證據1的真實性無異議，但由于乙方營業業績較差，甲方同意免除特許權使用費;(2)對證據2的真實性沒有異議，但甲方所述的欠款金額有誤;(3)對證據3有異議，認為甲方應當提供由乙方人員簽字的整體配送貨物明細單;(4)對證據4、5、6無異議，但認為乙方沒有違約;(5)對證據7中非乙方員工簽收的發貨單27張不予承認;(6)對證據8清單上的資料愿意歸還，但有些已丟失無法返還;(7)證據9 所述的總欠款，乙方并未確認。乙方為支持其辯解，提供了貨品驗收單及“藍與白"加盟手冊，證明甲方規定貨品驗收時需3個人簽字方可生效的文本文件。甲方認為從證據本身考慮，關鍵是甲方配送的貨乙方是否已收到。
基于甲方提供的大部分證據真實、合法，與本案具有一定的關聯性，能成為本案認定事實的依據。但甲方提供的發貨單中乙方否認的部分，因甲方無其他證據證明該27張發貨單所指貨物系乙方員工簽收，故乙方拖欠甲方貨款數為：人民幣186 332.08元減去73 657元等于112 675.08元。
本案啟示
上海某餐飲公司訴沈某特許經營合同糾紛案給我們的啟示有二
一是特許經營合同中違約金性質、比例的確定。從我國《合同法》的基本原理來看，特許經營合同當事人約定的違約金是以對守約方的補償性為主、對違約方的懲罰為輔。因此，違約金的補償性質決定了違約金與違約損失賠償具有緊密的關聯性，即違約金的約定是以損失賠償額為基礎的;違約金的數量與比例的確定，應遵循違約金數額與違約造成的損失大體相當的原則。
二是特許經營合同履行出現糾紛時法律適用的準確性?，F實中合同雙方當事人簽訂合同的內容、性質、涉獵的領域，決定了合同糾紛出現時合同的效力、內容適法的判定依據。本案中甲乙雙方簽訂的《技術服務合同》及《技術服務補充協議》按照其約定的內容事項及其適用范圍，屬于商業特許經營合同。因此，對《技術服務合同》及其《補充協議》約定的內容、效力，應在適用《合同法》一般原理的情形下，優先適用《商業特許經營管理條例》進行判定。我國現行《商業特許經營管理條例》體現的是商業特許經營中被特許人利益的重點保護原則。因此，特許人在進行有關商業特許經營合同的簽訂中，要認真研究《商業特許經營管理條例》的立法宗旨、目的，慎重考察被特許人的經營能力及其信譽狀況，否則將在加盟利益的誘惑下，給特許者帶來不必要的風險與損失。
法條點擊
《商業特許經管理條例》
第十六條特許人要求被特許人在訂立特許經營合同前支付費用的，應當以書面形式向被特許人說明該部分費用的用途以及退還的條件、方式。
第十八條未經特許人同意，被特許人不得向他人轉讓特許經營權。被特許人不得向他人泄露或者允許他人使用其所掌握的特許人的商業秘密。
第二十二條特許人應當向被特許人提供以下信息：
(三)特許經營費用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式);
(七)特許經營網點投資預算。
《中華人民共和國合同法》
第一百零七條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
第一百一十四條
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
