時隔兩年，幾易其稿，《商業特許經營管理條例》(以下簡稱條例)終于在日前面世了。這一將于今年5月1日起施行的條例，明確了特許人從事特許經營活動至少應當具備三方面的條件，并規定了特許人的信息披露制度、備案制度等。目前，國務院有關部門正在抓緊貫徹落實條例的相關準備工作。
業內專家對條例給予了頗高評價——這是一部對特許經營活動具有里程碑意義的法律，但無論是從立法目的還是具體條文本身都有一些有待完善的地方。
立意：側重偏頗
中國特許經營學奠基創始人、中國 政法大學特許經營研究中心副主任李維華表示：“這是我國出臺的第一個關于特許經營的法律法規，說明我國已逐漸開始與國際接軌了。”但李維華同時也認為，該條例忽視了目前特許經營的實際，從立意上過分保護了被特許人的權益。
條例第十二條規定：特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定，被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。李維華認為很多問題都沒法說清楚。諸如解除合同后的退盟手續辦理、賠償、責任、泄密等等一系列的問題如何解決?“一定的期限”到底是多長時間?尤其是這條“被特許人可以單方解除合同”，李維華更是感到百思不得其解：這不是給許多加盟商的欺詐營造了滋生的肥沃土壤嗎?
對這一規定，四川大學法學院教授王建平也認為：“這意味著給了被特許人尚方寶劍，一旦出現特許經營業績不良等情況時，則可退出加盟店。這從一定程度上保護了被特許人的利益。”
還有條例第十三條中的“被特許人同意的除外”這一規定也是莫名其妙，李維華認為：不同行業的特許經營單店的投資回收期不同，3年不適用于所有的行業。加盟期有一個合理的科學計算方式，應主要由市場來自行調節，人為地規定一個期限是典型的行政干預市場，是計劃經濟殘留思想在作祟。另外，加盟期的長短決定權怎么能由受許人掌握決定權呢?另外，受許人由于不了解情況、特別想加盟等原因的存在，如果盲目地同意了惡意欺詐的特許人規定的加盟期，那么在加盟期結束后而投資沒有收回的情況下，誰來為加盟商的損失負責任?
對此，商務部相關負責人解釋認為，特許經營在國外有一百多年的歷史，目前已發展為一種成熟的營銷方式，在許多國家特別是發達國家被廣泛采用。根據國外的有益經驗和我國的實際情況，只要特許人的行為規范了，就基本上可以達到維護市場秩序的目的。按照上述總體思路，條例主要規定了規范和管理特許經營活動所必需的具有管理性質的一些制度、措施和要求，并通過嚴格、明確的法律責任保證其切實得以落實;對屬于民事法律關系，可以由當事人通過合同約定或者事后協商解決的問題，僅做了必要的重申、強調。
李維華表示，實際上，造成特許經營欺詐的因素是多方面的，不僅僅是特許人的過錯，還有被特許人的動機不純，行業協會、企業咨詢顧問等特許經營活動第三方不自覺地為欺詐行為提供保護傘等因素都很重要。在條例中卻沒有對被特許人和特許活動第三方的法律責任作出規定，這不能不算是一件很遺憾的事。而且，整部條例始終把特許人作為管理、監督的重點對象，但誰來監督、管理那些惡意欺詐、盜取商業秘密的加盟商呢?這樣的條例可能會使本來想做特許經營的企業生畏、卻步，最終導致特許經營在中國的萎縮。
細節：不夠嚴謹
該條例不僅在立意上有失偏頗——過分側重被特許人，在條文細節上也存在一些不夠嚴謹的地方。最明顯的表現就在于條例兩處前后矛盾的地方。
《條例》明確了特許人從事特許經營活動應當具備的條件，具體包括三個方面：一是只有企業可以作為特許人從事特許經營活動，其他單位和個人不得作為特許人從事特許經營活動;二是要求特許人從事特許經營活動應當擁有成熟的經營模式，并具備為被特許人持續提供經營指導、技術支持和業務培訓等服務的能力;三是規定特許人從事特許經營活動應當擁有至少2個直營店，并且經營時間超過1年。也就是說，特許人“2家直營店、1年經驗”就可以了。但第二十二條第九項又規定，特許人應當向被特許人提供最近2年的經會計師事務所審計的財務會計報告摘要和審計報告摘要。李維華指出，這個規定明顯前后不一。
另外，第十七條第二款規定，特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導的行為，其發布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經營活動收益的內容。這和后文的“信息披露”也自相矛盾，因為特許人企業散發的《加盟指南》、信息披露應該算作是廣告，但這些廣告里卻必須有被特許人收益的相關內容。
據了解，條例借鑒國際通行做法，專設“信息披露”一章，明確規定特許人應當建立并實行完備的信息披露制度，在訂立特許經營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供有關信息和特許經營合同文本，并明確規定了特許人應當提供的12個方面信息內容。
“而且，條例中關于特許經營的信息披露制度也存在缺失，對法律責任的監管部門界定不是很清楚，另外，也沒有企業之間簽下的特許經營合同應交給相應商務主管部門備案的規定。”李維華表示。
當然，和以前的《商業特許經營管理辦法》(簡稱《辦法》)相比，該條例對于特許經營的定義是值得贊賞的，尤其有幾點不同之處值得注意：該條例認為特許經營是一種“經營活動”，特許人必須有“注冊”商標。以前辦法中的“經營資源”中包括“商號、經營模式”，在新的條例中，把這兩個羅列出的內容變為了“企業標志、專利、專有技術”。該條例還強調特許人一定是企業，因此，個人、事業單位、協會團體、沒注冊成功的企業等都不能從事特許經營。受許人從事經營活動的框架從以前《辦法》中的“統一經營體系”，變成了“統一的經營模式”，也值得玩味。
細則：有待完善
不過，即便再好的法律法規都不可能盡善盡美，新出臺的《商業特許經營管理條例》也不例外，不僅需要相關立法部門不斷修正，同時還需要各職能部門在貫徹落實中不斷完善。
李維華告訴記者，《條例》第七條第一款規定，特許人從事特許經營活動應當擁有成熟的經營模式，但何謂“成熟”卻非常模糊，需要細則進一步明確。還有第八條第二款特許人向商務主管部門備案，應當提交特許經營操作手冊和市場計劃書等6項文件、資料。“但特許經營操作手冊是企業的商業機密，如果商務主管部門泄露了，責任誰負責?而且又如何證明這些手冊真的是‘手冊’，而不是單純的文字游戲?具體的“手冊”的標準是什么?另外，什么是‘市場計劃書’?指公司的、單店的、特許經營招募市場的、還是具體的產品或服務的?該規定都非常含糊。”李維華說。
王建平也指出，由于加盟商需要向特許經營企業交納一定比例的加盟費、培訓費、管理費等等，解約時，已交納的資金是否退還沒有明文規定，容易產生糾紛。此外，法律中規定對不具備特許經營活動條件而又從事這一活動的企業，沒收違法所得，處10萬元以上50萬元以下的罰款。罰款尺度比較寬，這些都容易出現司法漏洞。
另外，很多特許人也認為，不應僅僅只是國家出臺統一的法律條文，各地也應在當地政府引導下成立相應的連鎖加盟委員會，地方政府應出臺符合地方情況的相關特許經營規定，這些措施都將規范特許經營行業的發展。
(中國商報 記者王立勇)
文章由(創業項目)網編輯整理
