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故本文旨在對(duì)特許經(jīng)營人在經(jīng)營過程中所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，從三個(gè)角度即特許人招募加盟階段、合同擬定簽約階段、合同履行階段和合同終止后的法律風(fēng)險(xiǎn)展開分析;并就上述法律風(fēng)險(xiǎn)提出相應(yīng)防范對(duì)策。

一、招募加盟階段的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

特許經(jīng)營的特點(diǎn)是特許人有償輸出自己的經(jīng)營資源，許可加盟商使用其商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)以及獨(dú)特的經(jīng)營方式或經(jīng)營訣竅等一整套知識(shí)產(chǎn)權(quán)。因此，特許經(jīng)營的法律風(fēng)險(xiǎn)從招募加盟階段即已存在，如特許人知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利來源的正當(dāng)性、選擇合適的加盟商和履行信息的披露義務(wù)，如未能處理好上述問題，則可能給日后經(jīng)營帶來不必要的糾紛。下面筆者分述之：

1、特許人應(yīng)保證所授權(quán)利來源的正當(dāng)性，即擁有一套完整、合法的特許經(jīng)營權(quán)文件組合，這是企業(yè)開展特許經(jīng)營的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作，其直接關(guān)系到企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)展，一個(gè)存在權(quán)利來源瑕疵的特性經(jīng)營權(quán)必然會(huì)影響他人的加盟。因此，特許人應(yīng)該從下列幾個(gè)方面來保證權(quán)利來源的正當(dāng)性。

首先，特許人必須保證其許可他人使用的權(quán)利不存在任何瑕疵。否則，特許人就很有可能因此被其他企業(yè)指控侵權(quán)或被加盟商指控違約。《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》規(guī)定特許人應(yīng)擁有有權(quán)許可他人使用的商標(biāo)、商號(hào)和營業(yè)模式等經(jīng)營資源。因此，如果特許人授權(quán)使用的商標(biāo)出現(xiàn)如下情形，勢(shì)必影響到特許授權(quán)的開展。第一，將受理階段的商標(biāo)作為注冊(cè)商標(biāo)使用。第二，權(quán)屬有爭議或已轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)。第三，特許人非授權(quán)商標(biāo)的持有人，或者特許人獲得的商標(biāo)許可使用權(quán)中沒有再許可的范圍。第四，授權(quán)商標(biāo)10年有效期到后沒有續(xù)期，致使該商標(biāo)已喪失有效性。如果特許人將上述有瑕疵的商標(biāo)授權(quán)加盟商使用，在特許授權(quán)經(jīng)營程中，很可能卷入被實(shí)際的商標(biāo)持有人指控侵權(quán)或被加盟商指控違約的糾紛中，所簽訂的特許經(jīng)營合同也會(huì)因?yàn)樘卦S人不符合經(jīng)營資格而被認(rèn)定為無效合同，承擔(dān)不利后果的法律風(fēng)險(xiǎn)。同樣，在特許人授權(quán)中涉及專利權(quán)的許可使用的，特許人同樣應(yīng)保證其為合法權(quán)利人。

因此，特許人為避免因權(quán)利瑕疵問題而引起的法律風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)自身特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的順利運(yùn)行，就應(yīng)采取必要的防范措施。首先，特許人應(yīng)將其正在使用和即將使用的產(chǎn)品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)盡快注冊(cè);其次，如已為注冊(cè)商標(biāo)，特許人應(yīng)該具有防御意識(shí)，積極注冊(cè)防御商標(biāo)來保護(hù)自己利益;如為知名商標(biāo)，則特許人應(yīng)考慮使用馳名商標(biāo)來擴(kuò)大保護(hù)范圍;另外，特許人應(yīng)及時(shí)發(fā)現(xiàn)授權(quán)的商標(biāo)或?qū)＠欠裉幵谟行顟B(tài);發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要及時(shí)辦理核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓手續(xù);作為特許人，一定要了解商標(biāo)持有人授權(quán)使用的范圍中是否包括再許可使用的內(nèi)容。特許人還應(yīng)注意，由于特許經(jīng)營合同的期限性，很多受許人在經(jīng)營合同終止后雖已停止使用特許人的商標(biāo)、商號(hào)等權(quán)利，但對(duì)加盟店的裝修設(shè)計(jì)等卻并未拆除，仍延續(xù)原店門裝修設(shè)計(jì)進(jìn)行經(jīng)營，這導(dǎo)致消費(fèi)者易誤認(rèn)為其仍是特許人品牌的加盟店。根據(jù)法律規(guī)定，裝修設(shè)計(jì)風(fēng)格不能申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，但上述加盟商的行為顯然構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，因此為保護(hù)特許人權(quán)利不受損害，特許人應(yīng)該將加盟店的統(tǒng)一外觀形象作為商標(biāo)注冊(cè)，因?yàn)樯虡?biāo)法允許“將可與他人的商品區(qū)分開的可視性標(biāo)志，包括文字圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合以及上述要素的組合，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。所以，只要不屬于禁止注冊(cè)范圍的加盟店外觀形象均可以作為注冊(cè)商標(biāo)，以保護(hù)特許人自身的利益。

其次，特許人應(yīng)創(chuàng)造條件盡可能使商號(hào)與商標(biāo)都經(jīng)過法定程序確認(rèn)權(quán)利。現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)商標(biāo)中的文字與商號(hào)相同或類似的情況，使社會(huì)公眾對(duì)商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，從而出現(xiàn)商標(biāo)權(quán)或者商號(hào)在先合法權(quán)利人的利益受到損害。因此，為防止企業(yè)名稱被他人搶注為文字商標(biāo)或商標(biāo)中的文字被他人搶注為商號(hào)，特許人在開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)之初，應(yīng)盡可能將字號(hào)與商標(biāo)中的文字保持同一，并同時(shí)辦理商標(biāo)注冊(cè)和企業(yè)名稱登記相關(guān)手續(xù)。另外，由于商標(biāo)與商號(hào)分屬于不同的行政管理機(jī)關(guān)管理，作為企業(yè)名稱組成部分的商號(hào)的檢索范圍僅限于在省市區(qū)域內(nèi)。因此，特許人將來如需在其他省份開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)就必須進(jìn)行企業(yè)名稱預(yù)登記，以防止商標(biāo)中的文字被他人在其他省份申請(qǐng)企業(yè)名稱登記，從而保證日后特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的開展。

另外，相對(duì)于商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)和專利權(quán)而言，特許人更容易忽略著作權(quán)瑕疵帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。特許人在授予受許人特許經(jīng)營權(quán)時(shí)一般需向受許人提供相應(yīng)的經(jīng)營手冊(cè)。實(shí)踐中，該部分資料一般包括運(yùn)營管理、VI、CI、培訓(xùn)指導(dǎo)或裝飾裝修手冊(cè)等文件。這些資料有的是特許人組織自己的員工編寫的，有的則是委托專業(yè)的咨詢公司編寫的。前一種情況下，特許人自己的員工編寫的文件資料一般構(gòu)成著作權(quán)法上的法人作品，除署名權(quán)外，特許人享有該文件資料的其他著作權(quán);但后一種情況下，如果特許人與專業(yè)咨詢公司未對(duì)編寫文件的著作權(quán)進(jìn)行約定，則按照《著作權(quán)法》規(guī)定，委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定，合同沒有明確約定或沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人，因此，專業(yè)機(jī)構(gòu)享有受托編寫的有關(guān)資料的著作權(quán)。也就是說，特許人雖然花了錢，但拿到手里的只是資料的使用權(quán)。因此，如果特許人許可受許人使用該部分文件資料的，就存在著被法律意義上的著作權(quán)人追究侵權(quán)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。所以，特許人應(yīng)采取的防范對(duì)策就是事先通過書面合同約定該委托創(chuàng)作的文件資料的著作權(quán)屬于特許人所有。

2、特許經(jīng)營體系的建立除需具備必要的資金基礎(chǔ)、物質(zhì)條件和擁有成功的單店經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)外，更需要有適合企業(yè)發(fā)展方向的加盟商。加盟商能否融入企業(yè)經(jīng)營體系而成功經(jīng)營是一個(gè)特許企業(yè)能否發(fā)展擴(kuò)大的關(guān)鍵。因?yàn)椋用巳藛T的素質(zhì)往往限制了特許經(jīng)營企業(yè)的發(fā)展，而我國目前特許經(jīng)營的人才嚴(yán)重缺乏,專門培養(yǎng)特許經(jīng)營專業(yè)人才的學(xué)校也是鳳毛麟角，很多特許人一般對(duì)招募進(jìn)來的加盟商僅進(jìn)行一些知識(shí)方面的培訓(xùn)就開始運(yùn)作,以至于在經(jīng)營中缺乏技術(shù),不能成功推銷產(chǎn)品,錯(cuò)失商機(jī)。反觀國外，其許多特許經(jīng)營商都出自一些專業(yè)學(xué)校如麥當(dāng)勞在漢堡大學(xué)開設(shè)了18門專業(yè)課程,從業(yè)務(wù)座談?dòng)懻摰绞袌鲈u(píng)估、管理技巧等題目的教學(xué),讓學(xué)員們了解麥當(dāng)勞的經(jīng)營方式,有效地提高了人員的專業(yè)素質(zhì)。所以，對(duì)于特許人而言，如果不能選擇到合適的加盟商則會(huì)給企業(yè)的發(fā)展帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，特許人在選擇加盟商時(shí)，主要應(yīng)考察受許人的經(jīng)營條件，主要是受許人的主體資格、資金、場所、人員;以及被許可人的經(jīng)營能力，主要包括主體資格證明、資信證明、產(chǎn)權(quán)證明等。

3、根據(jù)法律規(guī)定，特許人在招募加盟商時(shí)應(yīng)盡信息批露義務(wù)，不得做虛假宣傳。如因信息披露不充分、提供虛假信息致使受許人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，特許人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為防止因信息披露不足引起的紛爭，特許人一方面應(yīng)在在簽約前應(yīng)盡信息披露義務(wù)，所批露信息內(nèi)容可依據(jù)法律規(guī)定的范圍確定;另一方面，特許人應(yīng)盡快完善企業(yè)內(nèi)部及與受許人之間的保密制度并與受許人簽訂嚴(yán)格的保密協(xié)議，特別是面對(duì)那些并非以經(jīng)營為目的惡意加盟商。另外，特許企業(yè)在招募加盟的宣傳中進(jìn)行必要的包裝和修飾時(shí)應(yīng)注意宣傳的內(nèi)容不能有虛假的成分，否則加盟商可以受到欺詐為由主張合同無效或申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同。

二、特許經(jīng)營合同擬定、簽約階段的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策

特許經(jīng)營關(guān)系是一種平等主體間的民事法律關(guān)系，特許人和受許人的權(quán)利和義務(wù)由特許經(jīng)營合同規(guī)定，特許經(jīng)營合同是建立特許經(jīng)營法律關(guān)系的核心。對(duì)特許人而言，特許經(jīng)營合同是減少和降低特許經(jīng)營糾紛的關(guān)鍵，合同的完善與否直接關(guān)系到特許經(jīng)營的成敗。因?yàn)椋绻麤]有必要的合同約束，一旦某一加盟店破壞品牌形象，整個(gè)特許體系的經(jīng)營發(fā)展就會(huì)嚴(yán)重受挫。實(shí)踐中，筆者發(fā)現(xiàn)某些企業(yè)并未對(duì)特許經(jīng)營合同采取足夠重視，甚至有些企業(yè)的特許經(jīng)營合同只有簡單幾頁內(nèi)容，僅對(duì)特許人所擁有的商標(biāo)、加盟費(fèi)用等加以規(guī)定，條款過于簡單，權(quán)利義務(wù)不明晰，導(dǎo)致合同可操作性差。特許經(jīng)營是作為一種凝結(jié)著眾多法律現(xiàn)象和法律問題的經(jīng)營模式，如果其合同只用幾頁內(nèi)容，則其條款根本無法函蓋經(jīng)營中涉及的諸多法律問題。很多企業(yè)正因不知如何通過合同來防范法律風(fēng)險(xiǎn)，從而遭受無法彌補(bǔ)的損失。因此，如何擬定一份完善、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤_定經(jīng)營各方的權(quán)利義務(wù)，以便在合同履行過程中使企業(yè)避免訴累則為遏需考慮的問題。以下，筆者就特許合同擬定、簽定階段，特許人應(yīng)該注意的法律風(fēng)險(xiǎn)以及防范對(duì)策提出一些意見。

1、合同形式問題。

根據(jù)即將生效的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》，以及特許經(jīng)營合同的復(fù)合性特點(diǎn)，特許人的合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，一方面能加強(qiáng)當(dāng)事人的責(zé)任心，督促雙方全面、正確地履行合同;另一方面，一旦發(fā)生糾紛，也便于舉證，分清責(zé)任。另外，由于特許經(jīng)營關(guān)系不同于代理關(guān)系、經(jīng)銷關(guān)系，特許經(jīng)營合同和代理合同、經(jīng)銷合同產(chǎn)生的法律后果不同，因此為避免如代理合同中被代理人需承擔(dān)代理人引發(fā)的法律責(zé)任，特許經(jīng)營雙方簽定的合同應(yīng)采用書面的特許經(jīng)營合同形式。

并且，特許經(jīng)營合同的重要內(nèi)容之一就是商標(biāo)許可使用或?qū)＠S可使用，鑒于商標(biāo)、專利許可使用的重要性和復(fù)雜性，筆者建議特許雙方簽定特許經(jīng)營合同時(shí)，應(yīng)簽訂一份商標(biāo)許可使用合同或?qū)＠S可使用合同作為附件。如此操作，既可強(qiáng)調(diào)商標(biāo)許可的重要性，又可避免過細(xì)的商標(biāo)或?qū)＠S可條款沖淡特許經(jīng)營合同的其他主要內(nèi)容;同時(shí)，也為商標(biāo)或?qū)＠褂迷S可合同的備案提供了方便。

2、特許經(jīng)營合同內(nèi)容問題

為保證加盟商有效地執(zhí)行特許人的規(guī)范和指令，避免特許人和加盟商因合同條款產(chǎn)生歧義，引發(fā)糾紛，從而給特許經(jīng)營帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，特許人需注意對(duì)下列這些條款的擬定。

(1)授予特許權(quán)條款

這是特許經(jīng)營合同的核心，是首要條款。特許人同意授予受許人特許經(jīng)營權(quán)，應(yīng)包括特許經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容、范圍、期限、方式和地域等。

①經(jīng)營許可方式條款：特許人應(yīng)明確向受許人授權(quán)的是獨(dú)占實(shí)施許可、排他許可或是一般許可還是分許可使用。一般而言，特許人授權(quán)的商標(biāo)許可不是排它許可或獨(dú)占的，這樣特許方就可授予多個(gè)受許方使用其商標(biāo)，而不僅為一個(gè)受許方所使用。

②商圈保護(hù)和授權(quán)區(qū)域條款

商圈保護(hù)，一般是指在單店加盟商經(jīng)營地點(diǎn)的一定區(qū)域范圍，特許人不能同時(shí)開設(shè)另一家使用相同品牌、經(jīng)營同類產(chǎn)品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店。商圈保護(hù)的設(shè)定通常有兩種方式：圓心加半徑、按行政區(qū)域劃分。而授權(quán)區(qū)域，通常是指在分特許或區(qū)域特許中，特許人將一定地理范圍內(nèi)發(fā)展加盟店的權(quán)利進(jìn)行分許可或受許人開設(shè)加盟店的權(quán)利授權(quán)他人行使，即受許人有權(quán)在該區(qū)域內(nèi)進(jìn)行再授權(quán)或自行開設(shè)多家加盟店;同時(shí)，特許人不能在該區(qū)域內(nèi)同時(shí)發(fā)展其它分特許人或分受許人。可見商圈保護(hù)是對(duì)開展具體特許業(yè)務(wù)的加盟店的保護(hù)，而授權(quán)區(qū)域則是對(duì)分特許或受許人的保護(hù)，防止特許人侵犯分特許人或受許人的權(quán)利，但也是對(duì)分特許人及受許人的限制，即限制分特許人及受許人超出授權(quán)區(qū)域進(jìn)行分許可或自行開店。

因此，特許人在設(shè)定商圈保護(hù)或授權(quán)區(qū)域時(shí)，如果未全面考慮整個(gè)經(jīng)營體系的實(shí)際情況則可能導(dǎo)致自身的權(quán)利受到限制，所以，特許人需要注意在設(shè)定該條款時(shí)不應(yīng)對(duì)受許人授予過大的地域權(quán)。如在設(shè)定商圈保護(hù)時(shí)，采用圓心加半徑方式的情形，可以縮小半徑的范圍，為特許人留下較大的授權(quán)空間;盡量不采用行政區(qū)劃的方式，因?yàn)檫@種方式對(duì)特許人的權(quán)力束縛太大，如果非得采用時(shí)，一定要明確商圈的地理范圍;此外，對(duì)于繁華商業(yè)區(qū)的授權(quán)可以去掉商圈保護(hù)條款，使特許人不受商圈保護(hù)限制，以擴(kuò)大加盟店數(shù)量，增加經(jīng)濟(jì)利益。

(2) 特許經(jīng)營費(fèi)用和保證金條款

特許經(jīng)營費(fèi)用包括特許加盟費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)和其他約定費(fèi)用。繳納特許經(jīng)營費(fèi)是合同的基本條件，也是特許人獲得收益的主要途徑。某些特許人對(duì)特許經(jīng)營費(fèi)的費(fèi)用及收費(fèi)辦法往往約定不明確;即使在合同中雙方對(duì)特許加盟費(fèi)作出了明確約定，但對(duì)特許人提供的產(chǎn)品供應(yīng)或者服務(wù)的其他費(fèi)用則無明確約定，且常常將保證金與特許經(jīng)營費(fèi)混淆，導(dǎo)致了特許合同履行過程中大量爭議的產(chǎn)生。因此，特許人不僅應(yīng)明確費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)明確：1)收費(fèi)的內(nèi)容，諸如特許加盟費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)以及其它費(fèi)用，如廣告費(fèi)、店面裝修設(shè)計(jì)費(fèi)和專項(xiàng)指導(dǎo)服務(wù)費(fèi)等費(fèi)用，這些費(fèi)用也可在特許經(jīng)營合同外單獨(dú)約定;2)收費(fèi)辦法，對(duì)上述費(fèi)用是按年收、季收或是月收以及收費(fèi)日期;

關(guān)于保證金問題。特許人一定要在合同中明確規(guī)定保證金的收取、保證內(nèi)容、返還條件、時(shí)間等內(nèi)容。特別是關(guān)于保證金的性質(zhì)問題，有些特許人在合同中會(huì)約定保證金具有定金的性質(zhì)或約定特許人有權(quán)扣除全部保證金時(shí)，保證金可以適用定金罰則。一般而言，按照法律規(guī)定如保證金具有定金性質(zhì)對(duì)特許人往往不利。因此，在特許合同中特許人應(yīng)約定明確保證金不同于定金。另外，有些特許合同雙方會(huì)約定如加盟商擅自解除合同則保證金特許人有權(quán)予以沒收，這樣的約定將保證金的適用條件限制過于狹窄，例如在很多特許合同糾紛中如果是特許人不滿加盟商的違約行為而解除合同的，則按照上述約定特許人無權(quán)沒收該保證金，這樣特許人設(shè)定保證金條款的目的也就無法達(dá)到。因此，為避免該法律風(fēng)險(xiǎn)，特許人應(yīng)在合同約定，如加盟商發(fā)生任何違約行為，特許人有權(quán)予以沒收保證金。這樣保證金的使用條件就寬泛許多，特許人的利益也得以實(shí)現(xiàn)。

(3)監(jiān)督與控制條款

受許人不是簡單地使用特許人提供的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記，而是要使用特許人的全套經(jīng)營技術(shù)，從商標(biāo)、店面設(shè)計(jì)到具體的銷售服務(wù)等一系列內(nèi)容。特許加盟店經(jīng)營業(yè)務(wù)模式的高度一致和統(tǒng)一的外在形象是特許經(jīng)營的特點(diǎn)之一。如果一個(gè)受許人未按特許總部的統(tǒng)一要求進(jìn)行經(jīng)營，與特許人設(shè)計(jì)的整體外部形象相違備，整個(gè)特許體系聲譽(yù)就會(huì)受到損害。因此，特許人應(yīng)將標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范詳細(xì)列入合同中。《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》也規(guī)定特許人享有為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，可在合同中約定有權(quán)對(duì)受許人的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，保證被許可人提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有一定的質(zhì)量水平。

(4) 限制競爭條款

受許人加入特許經(jīng)營體系后通過學(xué)習(xí)和利用特許權(quán)，有可能存在利用學(xué)到的知識(shí)而成為特許人競爭對(duì)手的危險(xiǎn)。為防備加盟商在掌握特許方的商業(yè)信息后，脫離特許體系另起爐灶，損害特許人的利益，特許人須對(duì)受許人的不競爭義務(wù)做出嚴(yán)格規(guī)定，對(duì)受許人從事可能與特許經(jīng)營體系競爭的業(yè)務(wù)進(jìn)行限制。受許人的不競爭業(yè)務(wù)一般有以下內(nèi)容:1)在特許經(jīng)營期間及期滿后一定時(shí)間內(nèi)，受許人不得在特定區(qū)域從事與特許人及其他受許人相競爭的商業(yè)活動(dòng)2)受許人不得制造、出售和使用特許產(chǎn)品(不包括產(chǎn)品零部件和附屬品);3)受許人不得直接或間接地雇傭任何屬于特許人或其他受許人的雇員等。4)未經(jīng)特許人許可，不得開設(shè)分支機(jī)構(gòu)或招募下級(jí)加盟商;5)受許人不得繼續(xù)使用與特許人相似或相近的商標(biāo)、商號(hào)等其他標(biāo)志來從事與特許人相競爭的商業(yè)活動(dòng)。

(5) 商業(yè)秘密保護(hù)條款

特許經(jīng)營過程中的商業(yè)經(jīng)營秘密是特許人所獨(dú)有的、排他的，受許人作為在特許經(jīng)營期間商業(yè)秘密的使用人，知悉和掌握商業(yè)秘密;并且，由于特許人合同簽訂前的信息披露義務(wù)，使得特許人的商業(yè)秘密被申請(qǐng)人或受許人所知曉 ,因此特許人不僅在經(jīng)營合同中應(yīng)就商業(yè)秘密的使用要達(dá)成協(xié)議 ,同時(shí)也應(yīng)當(dāng)同申請(qǐng)人約定商業(yè)秘密保護(hù)義務(wù);另外，還應(yīng)同受許人約定特許合同終止后的保密義務(wù)，防止商業(yè)秘密泄漏的法律風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)特許人的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為受許人或申請(qǐng)人的保密義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:1)有關(guān)商業(yè)秘密的范圍、內(nèi)容及保護(hù)措施;2)被特許使用、公布商業(yè)秘密的區(qū)域及方式限制;3)未經(jīng)特許人事先同意，受許人或申請(qǐng)人不得復(fù)制、翻錄或以其他方式將商業(yè)秘密泄露給他人;4)特經(jīng)營期滿后一定時(shí)期內(nèi)，受許人仍應(yīng)保守相關(guān)商業(yè)秘密。

(6)加盟店轉(zhuǎn)讓條款

如前所述，特許人對(duì)申請(qǐng)的加盟商應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格甄選，只有經(jīng)考核合格的申請(qǐng)者才能獲準(zhǔn)進(jìn)入特許經(jīng)營體系，因?yàn)榧用说杲?jīng)營的好壞不僅關(guān)系到特許雙方的切身利益，也關(guān)系到整個(gè)特許體系的成敗。據(jù)此，特許人應(yīng)要在合同條款中明確規(guī)定加盟店轉(zhuǎn)讓條款。一般而言，特許人不鼓勵(lì)加盟商轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓情況難免會(huì)發(fā)生。因此，特許人為避免因轉(zhuǎn)讓給整個(gè)體系運(yùn)營帶來風(fēng)險(xiǎn)，必須對(duì)轉(zhuǎn)讓的條件和程序作出嚴(yán)格規(guī)定，限制受許人轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利。為使受許人轉(zhuǎn)讓加盟店不至過于自由，特許人可采取的措施有：或者不允許受許人的轉(zhuǎn)讓行為，如受許人擅自轉(zhuǎn)讓，需承擔(dān)合同解除和違約責(zé)任的法律后果;或者迫使受許人同意遵守加盟合同規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件，才可轉(zhuǎn)讓;或者要求在特許人、受許人(即轉(zhuǎn)讓方)、受讓人三方簽訂的轉(zhuǎn)讓合同或新的加盟合同中對(duì)受許人的繳清欠款等義務(wù)作出明確的處理，否則就不同意轉(zhuǎn)讓，如果受許人強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓的，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

(7)資本運(yùn)營條款

前面對(duì)不允許加盟店隨意轉(zhuǎn)讓的問題加以分析，這是商業(yè)經(jīng)營者從自身的利益角度考慮問題的天性使然，但在合同轉(zhuǎn)讓條款中卻不能把自身的合同轉(zhuǎn)讓權(quán)利過于限制，這就是企業(yè)的資本運(yùn)營問題。現(xiàn)實(shí)中，有些特許經(jīng)營體系在完成階段發(fā)展目標(biāo)后，會(huì)考慮將整個(gè)特許體系出賣給他人，進(jìn)行資本運(yùn)營。因此，對(duì)于有資本運(yùn)營計(jì)劃的特許企業(yè)，一定要在合同中設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)讓條款，規(guī)定特許人有權(quán)將合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，而且無需征得加盟商的同意。這樣的條款規(guī)定以利于資本運(yùn)營的操作，減少后續(xù)不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(8)加盟店門面的轉(zhuǎn)租權(quán)條款

由于加盟店經(jīng)營的好壞關(guān)系到整個(gè)特許經(jīng)營體系的利益，一旦某個(gè)加盟店因經(jīng)營不善關(guān)門歇業(yè)，整個(gè)特許經(jīng)營體系的聲譽(yù)和形象將受到影響，在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡快恢復(fù)經(jīng)營。但是，對(duì)于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時(shí)會(huì)遇到門店的租賃問題。如某服裝特許經(jīng)營企業(yè)在廣州有一家加盟店，開業(yè)的時(shí)間是2000年底，受許人的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于受許人管理經(jīng)驗(yàn)不足和經(jīng)營策略的失誤，經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，受許人同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權(quán)授予另一申請(qǐng)人，這就涉及到門面的轉(zhuǎn)租問題。由于房價(jià)上漲等原因，出租人堅(jiān)決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租原門店，而法律規(guī)定轉(zhuǎn)租必須經(jīng)出租人同意，致使總部被迫放棄接管該加盟店的計(jì)劃，該特許經(jīng)營體系在該地區(qū)的形象和聲譽(yù)受到一定影響。所以，為避免該法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，特許人應(yīng)在受許人與出租人簽訂門店租賃合同時(shí)，特許人可以作為第三方介入，簽訂一個(gè)三方合同。合同規(guī)定，在合同規(guī)定的承租期限內(nèi)，如受許人經(jīng)營不善或其他原因而需將加盟店交給總部接管時(shí)，受許人有轉(zhuǎn)租權(quán)，特許人或經(jīng)特許人同意的第三人享有同受許人同等條件的承租權(quán)。

(9)加盟商受投訴、曝光和行政處罰以及對(duì)第三人法律責(zé)任的承擔(dān)條款

在特許經(jīng)營中，由于受許人經(jīng)營不善等原因造成遭到消費(fèi)者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務(wù)和城管等行政機(jī)關(guān)查處，都會(huì)影響到特許人的企業(yè)整體形象，對(duì)加盟商引起的上述問題該如何處理，產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)該如何承擔(dān)，特許人應(yīng)該在合同中明確規(guī)定。

另外在經(jīng)營過程中，由于受許人的行為或其他原因?qū)е聦?duì)第三人承擔(dān)法律責(zé)任的問題，特許經(jīng)營雙方也應(yīng)明確約定責(zé)任的歸屬。通常來講，如果合同雙方存在代理關(guān)系、產(chǎn)品銷售關(guān)系等情況，特許人才會(huì)向第三方承擔(dān)被代理人責(zé)任或產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。因此，除因質(zhì)量問題而產(chǎn)生的法定責(zé)任外，特許人應(yīng)通過合同明確規(guī)定其與受許人不存在代理關(guān)系或產(chǎn)品銷售關(guān)系，而只是一種權(quán)利許可關(guān)系;并且，還應(yīng)規(guī)定對(duì)因?qū)Φ谌饲謾?quán)或違約而引起的法律糾紛，一概與特許人無關(guān)，以免因?yàn)榇祟愒A爭牽連特許人，導(dǎo)致企業(yè)形象和聲譽(yù)受損;如果最終可能發(fā)生應(yīng)由特許人承擔(dān)法律責(zé)任的情況，特許人與受許人雙方也應(yīng)在合同約定確定內(nèi)部責(zé)任的歸屬。

(10)其他條款

在特許經(jīng)營過程中，還應(yīng)考慮的就是關(guān)于加盟店能否從事特許業(yè)務(wù)以外的業(yè)務(wù)問題。一般而言，特許人不允許加盟商經(jīng)營特許業(yè)務(wù)之外的其它業(yè)務(wù)，特別是與特許業(yè)務(wù)相競爭的業(yè)務(wù)，但是現(xiàn)實(shí)中也有些加盟店因經(jīng)營其它業(yè)務(wù)而帶動(dòng)特許業(yè)務(wù)的例子。因此，特許雙方應(yīng)該在合同約定，加盟商能否經(jīng)營其它業(yè)務(wù)，如經(jīng)營其它業(yè)務(wù)需同特許人協(xié)商或許可，如擅自經(jīng)營他種業(yè)務(wù)的違約責(zé)任等條款，以防止加盟店徒有加盟之意而無經(jīng)營之實(shí)。

三、合同履行階段和合同終止后的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

1、合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策：

(1)在特許經(jīng)營過程中，特許人授予受許人的經(jīng)營權(quán)中一般都包含商標(biāo)使用權(quán)，根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案，雖然備案并非商標(biāo)許可合同的生效要件，但是未備案的商標(biāo)許可使用合同不得對(duì)抗善意的第三人。因此，為防止商標(biāo)權(quán)遭第三人侵犯而無法要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，特許人在簽定特許經(jīng)營合同和商標(biāo)使用許可合同后，應(yīng)及時(shí)將商標(biāo)使用許可合同進(jìn)行備案以維護(hù)自己的合法權(quán)益，雖然這需要花費(fèi)一定的費(fèi)用和時(shí)間。

(2)關(guān)于商品供應(yīng)和銷售的問題在特許經(jīng)營過程中，特許經(jīng)營人為保證特許專賣商品質(zhì)量或保證特許經(jīng)營服務(wù)品質(zhì)一般只允許受許人接受由特許人或者特許人指定的供應(yīng)商提供的產(chǎn)品，但是過于硬性的規(guī)定往往對(duì)特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的展開造成不利局面，因此特許人一般不必強(qiáng)行要求受許人接受特許人提供的產(chǎn)品，但可以在合同中規(guī)定加盟店產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)達(dá)到的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者由受許人提出若干供應(yīng)商，經(jīng)特許人批準(zhǔn)后方可使用其產(chǎn)品。這方面問題是特許經(jīng)營雙方比較容易引起爭議的問題，因此應(yīng)根據(jù)不同情況采取合理的防范對(duì)策。

2、特許合同終止后的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范對(duì)策

(1)有關(guān)費(fèi)用清繳的問題

合同到期或解除后，特許雙方往往對(duì)費(fèi)用的清償問題糾紛最多。為了防止受許人不清繳相應(yīng)費(fèi)用后即撤離加盟店，特許人一般應(yīng)通過合同中的保證金條款來約束對(duì)方，即合同應(yīng)約定加盟商只有付清所有款項(xiàng)、拆除所有專業(yè)標(biāo)識(shí)以及妥善處理剩余產(chǎn)品后的某個(gè)時(shí)間內(nèi)才將保證金返還。

(2)無形資產(chǎn)的回收問題。特許經(jīng)營合同終止后，為防范原受許人未經(jīng)特許人同意繼續(xù)使用特許人的注冊(cè)商標(biāo)、商號(hào)或者其他標(biāo)志，或?qū)⑻卦S人的注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)為相似類別的商品或者服務(wù)商標(biāo)，或與特許人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字申請(qǐng)登記為企業(yè)名稱中的商號(hào)，或?qū)⑴c特許人的注冊(cè)商標(biāo)、商號(hào)或門店裝潢相同或近似的標(biāo)志用于相同或類似的商品或服務(wù)中，導(dǎo)致特許人的權(quán)利受侵害，特許人應(yīng)在合同中明確約定合同到期或解除后，受許人必須立即停止使用特許人品牌，拆除、返還店鋪招牌等所有專有標(biāo)識(shí)，并且規(guī)定相應(yīng)的違約責(zé)任以保護(hù)特許人利益。